EPC/EPCM в нефтегазовом секторе.
Проекты в области нефтегаза часто не совсем прозрачны и понятны потенциальным участникам. Одним из наиболее часто задаваемых вопросов, который требует пояснения, является возможность реализации проекта с использованием модели EPC–контракта (как вариант - EPCM-contract) при освоении нефтегазовых месторождений. Цель данной публикации - дать точное определение того, что такое контрактная модель EPC или EPCM, их разновидности, преимущества и недостатки для заказчика и подрядчика, а также особенности ее использования на практике.
Реализация инвестиционных проектов: основные модели контрактов, особенности их применения
В международной практике реализации множества проектов используются различные формы контрактов для регулирования отношений между договаривающимися сторонами в области управления строительством и надзора. Те же типовые контракты могут быть применены к реализации проектов энергетики. Кроме того, можно определить основные типовые контракты, которые включают и регулируют отношения между договаривающимися сторонами на всех этапах процесса освоения месторождения (ГРР, проектирование, закупки, строительство):
EPC (сокращение от "инженерный (здесь и далее используется в значении разработки проекта), закупочный, строительный”) контракт.
Контракт EPCM (сокращение от “инжиниринг, закупки и управление строительством”).
Контракт EPCS (сокращение от “инжиниринг, закупки и надзор за строительством”).
Контракт PCM (сокращение от “управление строительством проекта”).
Необходимо помнить, что в классификации договоров строительного подряда нет единообразных или стандартных терминов, которые были бы закреплены в законодательстве ни на международном, ни на национальном уровне. Например, в части проектирования EPC-контракт - это уникальный типовой контракт, который достаточно точно определяет фиксированную цену и сроки выполнения. В них также четко оговаривается, что только подрядчик принимает на себя все риски и ответственность, связанные с процессом реализации проекта. В то же время другие типы типовых контрактов часто могут смешивать свои условия друг с другом и с условиями EPC-контракта.
В целом, анализ статистики показывает, что в случаях заключения контракта, когда заказчику необходимо выполнить полный цикл работ, контракты EPC или EPCM используются чаще, чем другие типовые контракты.
Основные особенности EPC-контракта:
Фиксированная цена, как показывает практика, в большинстве случаев является единовременной выплатой. Кроме того, необходимо отметить, что, несмотря на определение фиксированной цены как единовременной выплаты, наличие сметы в процессе разработки проекта не исключено полностью. Кроме того, только подрядчик несет ответственность за любое превышение предусмотренных расходов на материалы, оборудование и выполнение работ. Исключениями считаются форс-мажорные обстоятельства, изменения объема работ по инициативе заказчика, случаи невыполнения заказчиком своих обязательств, предусмотренных условиями EPC-контракта.
Верхний предел ответственности подрядчика в большинстве случаев определяется ценой контракта. Однако возможны случаи, когда установленный предел ответственности подрядчика составляет только часть цены EPC-контракта.
Подрядчик обладает значительной независимостью при осуществлении проекта. Кроме того, влияние клиента на EPC-подрядчика (субподрядчика) минимально.
Согласно положениям EPC-контракта, EPC-подрядчик принимает на себя основную часть рисков (включая выплаты и условные расходы).
Контракт EPC, в большинстве случаев, заключается, когда у клиента нет персонала, который был бы в состоянии управлять реализацией проекта, отсутствуют строительные и производственные мощности и он не хочет вмешиваться в выполнение работ или оказывать на них влияние, позволяя подрядчику нести все риски. EPC-контракт является, кроме того, одной из основных типовых контрактных форм для реализации проектов, которые финансируются банками или другими финансовыми учреждениями (особенно когда имеет место проектное финансирование). Это обусловлено тем фактом, что банки-кредиторы стремятся минимизировать количество рисков, которые берет на себя непосредственно заемщик. С точки зрения владельца месторождения, типовой контракт EPC является наиболее удобным также для сокращения сроков реализации проектов, на практике.
Существует ряд причин, которые не позволяют компаниям-подрядчикам заключать EPC-контракты:
Существует высокая степень экономических и политических рисков при неразвитом рынке труда и плохом предложении услуг, необходимых для выполнения работ в стране, где проект должен реализовываться зарубежным подрядчиком (ситуация очень типична для развивающихся стран).
В процессе реализации нетипичного проекта возникают сложности и непредсказуемость условий. Кроме того, невозможно определить объем работ, которые необходимо выполнить.
Слабо развитость местных строительно-монтажных организаций может вызвать необходимость привлечения к процессу строительства значительного числа субподрядчиков, в частности местных.
По перечисленным выше причинам EPC-подрядчики не хотят брать на себя риски, связанные с реализацией проекта, особенно риски, возникающие в результате невыполнения местными субподрядчиками своих обязательств, принимая во внимание высокий уровень ответственности EPC-подрядчика (неограниченный или ограниченный ценой контракта) и тот факт, что ставка вознаграждения EPC-подрядчика не превышает 10-15% от общей цены, указанной в EPC-контракте.
Типовой контракт EPCM (проектирование, закупки, управление строительством)
Контракт EPCM содержит менее строгие требования к соблюдению подрядчиком сроков, установленных для выполнения работ. Более того, клиент должен обладать значительными полномочиями, позволяющими участвовать в управлении реализацией проекта: компания-заказчик имеет право отклонять или одобрять выбор субподрядчиков, контролировать их деятельность, устанавливать требования непосредственно к ним. Как правило, в этом случае субподрядчики выбираются на основе тендера. Существует несколько форм типового контракта EPCM:
Согласно этой форме контракта EPCM, подрядчик EPCM предоставляет только услуги по управлению проектом. Кроме того, клиент заключает большинство договоров подряда от своего имени, принимая на себя риски, возникающие в результате невыполнения подрядчиком своих обязательств. Эта форма контракта EPCM перекладывает большинство рисков, включая предполагаемый перерасход средств и задержки реализации проекта, на клиента.
Типовой контракт EPCM, как разновидность EPC-контракта, основан на принципе “стоимость плюс комиссия". Основные характеристики этой формы типового контракта EPCM перечислены ниже:
Подрядчику компенсируются все расходы, связанные с реализацией проекта, и, кроме того, он получает вознаграждение, которое рассчитывается на основе согласованной нормы прибыли.
Гонорар, выплачиваемый подрядчику за управление реализацией проекта, может быть определен как фиксированная величина, оговоренная в контракте.
Детализируя структуру цены контракта, определяется вознаграждение, выплачиваемое непосредственно подрядчику, как фиксированная величина, тогда как расходы, связанные с объемом выполнения работ по проекту, не определяются.
Подрядчик EPCM выступает в качестве EPC-подрядчика. Компания-подрядчик EPCM заключает соглашения с субподрядчиками от своего имени и несет ответственность перед заказчиком за случаи невыполнения субподрядчиками своих обязательств.
Общая сумма обязательств EPCM-подрядчика определяется размером его гонорара (в некоторых случаях частью гонорара, если это предусмотрено контрактом). Случаи, когда нарушение обязательств подрядчика EPCM, предусмотренных контрактом, происходит по грубой небрежности или умышленно, и это установлено, рассматриваются как исключительные.
Типовой контракт EPCM как разновидность EPC-контракта с фиксированной целевой ценой EPCM также основан на принципе “стоимость плюс комиссия", но, кроме того, определяется целевая общая величина расходов, связанных с выполнением работ. Основные характеристики этой формы типового контракта EPCM перечислены ниже:
Цена контракта должна состоять из двух частей, а именно: гонорара, который выплачивается подрядчику EPCM, и прямых затрат, включающих общую сумму расходов, связанных с реализацией проекта (покупка оборудования, материалы и выполнение работ).
Только гонорар, который должен быть выплачен EPCM-подрядчику, является фиксированной величиной в структуре цены контракта.
Общая сумма расходов, строго не ограничена. Это переменные затраты, которые могут быть выше или ниже стоимости, указанной в контракте. Если общая сумма прямых расходов превышает сумму, предусмотренную контрактом, разница вычитается из гонорара подрядчика. Тем не менее, подрядчик не возмещает общую сумму перерасхода средств. Таким образом риски, возникающие в результате превышения прямых затрат по контракту, распределяются между подрядчиком и заказчиком.
Если EPCM-подрядчик способен обеспечить экономию средств без снижения качества выполнения работ, компания-подрядчик получает выгоду, рассчитываемую в процентах от экономии средств.
В контракте может быть оговорено общее значение максимального предела перерасхода средств, а именно диапазон, в пределах которого допустимо фактическое превышение расходов. Если общая сумма превышения расходов не превышает пределов данного диапазона, неустойки не вычитаются из гонорара подрядчика.
Применение положения о максимальном ограничении перерасхода средств к контракту EPCM имеет и другой аспект. Общая сумма экономии, за которую подрядчик EPCM не получит выгоды, также определяется в контракте.
Если учесть усмотрение клиента в управлении реализацией проекта, то оно практически такое же, как и в случае с контрактом EPCM, основанным на принципе “стоимость плюс вознаграждение”.
Общая сумма обязательств подрядчика EPCM определяется величиной его гонорара. Случаи, когда нарушение обязательств подрядчика EPCM, предусмотренных контрактом, происходит по грубой небрежности или умышленно и это установлено, рассматриваются как исключительные.
В большинстве случаев для достижения максимальной экономии средств одному субподрядчику не поручается полный объем работ (или их значительная часть). Этот типовой контракт представляет собой компромисс между контрактом EPC и контрактом EPCM, основанный на принципе “стоимость плюс комиссия” (верхний предел целевого значения, кроме того, не определен). Некоторые источники определяют эту форму как EPC-контракт с целевой ценой.
Другие разновидности EPC-контракта
Типовые контракты EPC и EPCM предусматривают выполнение подрядчиком полного цикла работ (включая проектирование, предоставление необходимого оборудования и материалов и полный цикл строительных работ) для реализации проекта солнечной электростанции. Однако возможны случаи, когда клиент самостоятельно обеспечивает выполнение определенной части работ, связанных с реализацией проекта: например, разработку проекта или поставку оборудования (солнечных панелей, инверторов, других предметов). Это подходит, в частности, зарубежным подрядчикам, которые готовы выполнить проектные работы и предоставить оборудование, но не хотят брать на себя ответственность за выполнение цикла работ. Поэтому рекомендуется использовать так называемые “сокращенные” типовые контракты:
Контракт EP (сокращение от "инжиниринг, закупки”).
Контракт EC (сокращение от "engineering & construction”).
Контракт EPCS (сокращение от “инжиниринг, закупки и надзор за строительством”).
Иногда клиент выполняет определенную часть работ, связанных с реализацией проекта, самостоятельно или делит этот объем работ между несколькими подрядчиками. Например, заказчик самостоятельно осуществляет подготовку площадки, один подрядчик осуществляет разработку проекта и поставку оборудования, другой подрядчик обеспечивает выполнение всего объема строительных работ. В целом, если все объемы работ распределены между подрядчиками таким образом, общая стоимость реализации проекта может быть ниже, чем в случае, когда EPC-подрядчик осуществляет весь процесс реализации аналогичного проекта, поскольку каждый из нескольких подрядчиков принимает на себя гораздо меньший риск, чем EPC-подрядчик. У этого подхода есть и другой аспект. Такой способ построения проекта (заключение соглашений с несколькими независимыми подрядчиками) обуславливает увеличение рисков, связанных со стоимостью проекта, которые берет на себя заказчик. Когда первый подрядчик выполняет порученные работы некачественно или с задержкой, возможно, что второй подрядчик приостановит выполнение работ (если работы выполняются последовательно) и продлит срок реализации проекта или увеличит стоимость работ (если необходимо исправить ошибки предыдущего подрядчика). Кроме того, возможна ситуация, когда достаточно сложно установить неисправность определенного подрядчика, особенно в случае, когда дефект возникает на стыке объемов работ, которые выполняются разными подрядчиками.
Что делает EPC-контракты особенными?
Существуют различные типы контрактов FIDIC, которые разделены на книги: Красная книга, Желтая книга, Серебряная книга и т.д. В зависимости от различных функций, потребностей проекта и моделей сотрудничества договаривающихся сторон.
Предварительные контракты FIDIC основаны на балансе интересов сторон. Они достаточно подробно регулируют подавляющее большинство вопросов, которые могут возникнуть в процессе проектирования, закупок и строительства. Эти документы просты, хорошо структурированы и не требуют составления отдельного контракта, однако при необходимости стороны могут внести в них изменения.
Принцип ответственности подрядчика "под ключ" делает EPC-контракты удобными и привлекательными для работодателей. EPC-контракт основан на концентрации трех элементов реализации проекта в руках одного человека (подрядчика): проектирование, Закупки (оборудования и материалов) и строительство. Таким образом, подрядчик по контракту EPC обязуется предоставить заказчику эксплуатируемый объект "под ключ". В то же время EPC-контракт выгоден и для подрядчика, поскольку может быть установлена более высокая цена за интегрированную цепочку услуг и оптимизацию прибыли.
Что следует учитывать при заключении EPC-контракта
Несмотря на то, что участники строительного рынка уже знакомы с EPC-контрактами, работодатели не всегда знают, чего ожидать от таких контрактов. Существует несколько ключевых положений, которые необходимо учитывать при заключении EPC-контракта и для повышения финансовой привлекательности проекта.
Фиксированная цена реализации проекта и ограничения на повышение цены.
Цена EPC-контракта обычно фиксирована и устанавливается в виде единовременной выплаты, что накладывает больше рисков на подрядчика и дает определенную уверенность в окончательной стоимости проекта. Однако фиксированная цена может измениться при определенных обстоятельствах.
В частности, стандартные договорные положения и условия FIDIC дают подрядчику право требовать от заказчика оплаты дополнительных расходов в случае изменений (изменения характера работ, проекта, объема и качества работ и т.д.), изменений в законодательстве, расходов подрядчика, понесенных подрядчиком в результате задержки или невыполнения обязательств заказчиком и т.д.
В этом случае контракт часто предусматривает возможность дополнительного получения “разумной прибыли” (которая обычно составляет от 5 до 15 % от суммы затрат) от работодателя наряду с такими расходами. Такие положения могут привести к неконтролируемому и непредсказуемому росту цены контракта.
Таким образом, должно быть обеспечено, чтобы подавляющее большинство рисков, связанных с непредвиденными расходами, возлагалось на подрядчика. В то же время обстоятельства, при которых подрядчик может повысить договорную цену, должны быть исчерпывающими и ясными. Кроме того, должен быть установлен предел максимального увеличения договорной цены.
Фиксированный срок завершения и ограничение его продления
EPC-контракты обычно устанавливают фиксированные сроки выполнения работ, однако они предусматривают возможное продление сроков завершения в определенных случаях, таких как отклонения, исключительно неблагоприятные погодные условия, неожиданная нехватка персонала и материалов, вызванная эпидемиями или действиями правительства, или любая задержка, вызванная виной заказчика.
Как и выше, общей рекомендацией будет следующая: заказчики должны ограничить и четко определить в контракте исчерпывающий перечень мероприятий, дающих подрядчику право на продление срока завершения. Кроме того, контракт не должен содержать формулировок, допускающих различное толкование. Например, стандартный текст Желтой книги EPC не определяет значение термина “исключительно неблагоприятные погодные условия”, что может быть основанием для продления сроков завершения работ. Это часто приводит к недопониманию и судебным разбирательствам между договаривающимися сторонами относительно существования такого события.
Более того, контракт должен включать пункт о “одновременной задержке”, который предотвращает необоснованное продление срока, когда есть две или более причин задержки, и хотя бы одна из этих причин не дает подрядчику права на продление срока в соответствии с общим пунктом о продлении срока. Например, если есть задержка, произошедшая по вине подрядчика, а также задержка, вызванная действиями заказчика в период первоначальной задержки, подрядчик не имеет права на продление срока до степени параллелизма, поскольку действия заказчика в этом случае фактически не влияют на сроки завершения. Отсутствие этого пункта в контрактах может привести к необоснованному увеличению сроков.
Безопасность
Надлежащее обеспечение выполнения обязательств подрядчика является необходимым условием для снижения рисков заказчика и потенциального инвестора. Точный характер обеспечения может варьироваться.
В целях обеспечения обязательств подрядчика в контракте может содержаться “оговорка о удержании”, которая дает право заказчику удерживать определенный процент (от 5 до 15 %) от каждого платежа. Такие средства накапливаются и выплачиваются подрядчику на более поздних этапах проекта, по истечении гарантийного срока или при условии выполнения других договорных условий.
Обеспечение также может быть в форме банковской гарантии, полученной подрядчиком в пользу заказчика, сумма которой обычно составляет от 5 до 15 % от договорной цены. Точная сумма гарантии определяется индивидуально в каждом конкретном случае с учетом ряда различных факторов, включая: наличие любого другого обеспечения, график платежей, репутацию подрядчика, платежеспособность, риск неисполнения обязательств подрядчиком и т.д.
Кроме того, баланс прав сторон часто обеспечивается за счет использования нескольких отдельных видов обеспечения на разных этапах проекта с разными основаниями для взыскания или разблокировки. Например, контракт может предусматривать:
гарантия авансового платежа, которая предоставляется до начала работ в размере авансового платежа (если это предусмотрено контрактом) и остается в силе до определенного этапа работ;
гарантия выполнения работ в размере от 5 до 15 %, которая выдается до начала работ и остается в силе до тех пор, пока объект не будет построен и передан в эксплуатацию заказчику;
гарантийное обязательство, которое остается в силе в течение гарантийного срока или периода уведомления о дефектах и обеспечивает обязательства подрядчика по устранению дефектов после приемки работ.
Также следует рассмотреть возможность получения гарантии Материнской компании. Это гарантия аффилированного лица подрядчика, которая предусматривает, что оно выполнит обязательства подрядчика, если по какой-либо причине подрядчик их не выполнит.
Независимо от выбранного метода обеспечения обязательств, в контракте должны быть установлены четкие и подлежащие исполнению условия обращения взыскания на ценную бумагу.
Ответственность подрядчика
Другим важным вопросом является ответственность подрядчика за задержку и недостижение расчетных параметров проектной мощности или других показателей эффективности проекта. Отсутствие ограничений ответственности подрядчика или установление их на максимальном уровне (предпочтительно как можно ближе к общей цене контракта) повысит привлекательность проекта для финансирования.
Если подрядчик также выступает в качестве оператора по контракту на эксплуатацию, контракт должен обеспечивать предотвращение потенциальных манипуляций и перекладывания ответственности или рисков по контрактам EPC или O &M. Например, штрафы по контракту O&M могут быть намного ниже, чем штрафы, предусмотренные EPC-контрактом. Таким образом, подрядчик попытается уйти от ответственности по контракту EPC и будет подвергнут меньшим штрафным санкциям по контракту O & M. Чтобы избежать этого, EPC-контракт должен запрещать освобождение подрядчика и оператора от ответственности, возникающей в результате или в связи с нарушением любого из контрактов.
Следует отметить, что EPC-контракты обычно содержат некоторые из вышеупомянутых требований, однако стандартные положения должны быть тщательно пересмотрены в соответствии с законодательством, изменены, дополнены и конкретизированы в каждом конкретном случае с учетом особенностей проектов.
Объем работ
Подрядчики стремятся подать наиболее привлекательное и конкурентоспособное предложение, чтобы выиграть контракт. Однако после детального анализа часто оказывается, что указанная цена включает ограниченный объем работ. Следовательно, цена контракта может еще больше вырасти из-за “дополнительных” работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию. Во избежание подобных ситуаций рекомендуется указывать в EPC-контракте обязательство подрядчика выполнить все работы, предусмотренные проектной документацией.
Проектная документация
Одним из скрытых подводных камней EPC-контракта с иностранным подрядчиком являются стандартные инженерные положения EPC-контракта. Необходимо учитывать разницу в подходах к проектированию в других странах и их регулировании.
Иностранный подрядчик может недооценить объем инженерных работ или не учесть требования законодательства к объему и содержанию проектной документации или необходимость адаптации дизайна проекта, поскольку он часто рассматривается как внутренний документ. Такие обстоятельства существенно влияют на сроки реализации проекта. Учитывая вышеизложенное, EPC-контракт должен содержать полный объем необходимой проектной документации и требования, в соответствии с которыми подрядчик должен выполнять работы.
Что следует учитывать при выборе подрядчика
Выбор подрядчика - один из важнейших моментов реализации проекта. Многие работодатели допускают типичные ошибки на этом этапе. Во избежание провала проекта из-за выбранного подрядчика необходимо соблюдать следующие основные правила:
Прежде всего, подрядчик должен иметь опыт реализации аналогичных проектов с учетом масштабов и используемых технологий. Во-вторых, подрядчик должен иметь пул местных субподрядчиков, опыт и историю сотрудничества с ними. В-третьих, подрядчик должен быть знаком с местными инженерными и строительными правилами.
Поскольку финансовая ответственность подрядчика практически никогда не превышает его вознаграждение и не покрывает всех расходов заказчика, привлечение неопытного подрядчика может помешать реализации проекта и нанести заказчику ущерб, равный стоимости проекта.
Отсутствие опыта сотрудничества с местными субподрядчиками и непонимание местных строительных и инженерных норм всегда приводит к задержкам, которые в некоторых случаях могут привести к невозврату средств в рамках проекта
Таким образом, правильная контрактная стратегия в сочетании со сбалансированным подходом к выбору подрядчика является необходимым условием успешной реализации проекта.
Реализация инвестиционных проектов: основные модели контрактов, особенности их применения
В международной практике реализации множества проектов используются различные формы контрактов для регулирования отношений между договаривающимися сторонами в области управления строительством и надзора. Те же типовые контракты могут быть применены к реализации проектов энергетики. Кроме того, можно определить основные типовые контракты, которые включают и регулируют отношения между договаривающимися сторонами на всех этапах процесса освоения месторождения (ГРР, проектирование, закупки, строительство):
EPC (сокращение от "инженерный (здесь и далее используется в значении разработки проекта), закупочный, строительный”) контракт.
Контракт EPCM (сокращение от “инжиниринг, закупки и управление строительством”).
Контракт EPCS (сокращение от “инжиниринг, закупки и надзор за строительством”).
Контракт PCM (сокращение от “управление строительством проекта”).
Необходимо помнить, что в классификации договоров строительного подряда нет единообразных или стандартных терминов, которые были бы закреплены в законодательстве ни на международном, ни на национальном уровне. Например, в части проектирования EPC-контракт - это уникальный типовой контракт, который достаточно точно определяет фиксированную цену и сроки выполнения. В них также четко оговаривается, что только подрядчик принимает на себя все риски и ответственность, связанные с процессом реализации проекта. В то же время другие типы типовых контрактов часто могут смешивать свои условия друг с другом и с условиями EPC-контракта.
В целом, анализ статистики показывает, что в случаях заключения контракта, когда заказчику необходимо выполнить полный цикл работ, контракты EPC или EPCM используются чаще, чем другие типовые контракты.
Основные особенности EPC-контракта:
Фиксированная цена, как показывает практика, в большинстве случаев является единовременной выплатой. Кроме того, необходимо отметить, что, несмотря на определение фиксированной цены как единовременной выплаты, наличие сметы в процессе разработки проекта не исключено полностью. Кроме того, только подрядчик несет ответственность за любое превышение предусмотренных расходов на материалы, оборудование и выполнение работ. Исключениями считаются форс-мажорные обстоятельства, изменения объема работ по инициативе заказчика, случаи невыполнения заказчиком своих обязательств, предусмотренных условиями EPC-контракта.
Верхний предел ответственности подрядчика в большинстве случаев определяется ценой контракта. Однако возможны случаи, когда установленный предел ответственности подрядчика составляет только часть цены EPC-контракта.
Подрядчик обладает значительной независимостью при осуществлении проекта. Кроме того, влияние клиента на EPC-подрядчика (субподрядчика) минимально.
Согласно положениям EPC-контракта, EPC-подрядчик принимает на себя основную часть рисков (включая выплаты и условные расходы).
Контракт EPC, в большинстве случаев, заключается, когда у клиента нет персонала, который был бы в состоянии управлять реализацией проекта, отсутствуют строительные и производственные мощности и он не хочет вмешиваться в выполнение работ или оказывать на них влияние, позволяя подрядчику нести все риски. EPC-контракт является, кроме того, одной из основных типовых контрактных форм для реализации проектов, которые финансируются банками или другими финансовыми учреждениями (особенно когда имеет место проектное финансирование). Это обусловлено тем фактом, что банки-кредиторы стремятся минимизировать количество рисков, которые берет на себя непосредственно заемщик. С точки зрения владельца месторождения, типовой контракт EPC является наиболее удобным также для сокращения сроков реализации проектов, на практике.
Существует ряд причин, которые не позволяют компаниям-подрядчикам заключать EPC-контракты:
Существует высокая степень экономических и политических рисков при неразвитом рынке труда и плохом предложении услуг, необходимых для выполнения работ в стране, где проект должен реализовываться зарубежным подрядчиком (ситуация очень типична для развивающихся стран).
В процессе реализации нетипичного проекта возникают сложности и непредсказуемость условий. Кроме того, невозможно определить объем работ, которые необходимо выполнить.
Слабо развитость местных строительно-монтажных организаций может вызвать необходимость привлечения к процессу строительства значительного числа субподрядчиков, в частности местных.
По перечисленным выше причинам EPC-подрядчики не хотят брать на себя риски, связанные с реализацией проекта, особенно риски, возникающие в результате невыполнения местными субподрядчиками своих обязательств, принимая во внимание высокий уровень ответственности EPC-подрядчика (неограниченный или ограниченный ценой контракта) и тот факт, что ставка вознаграждения EPC-подрядчика не превышает 10-15% от общей цены, указанной в EPC-контракте.
Типовой контракт EPCM (проектирование, закупки, управление строительством)
Контракт EPCM содержит менее строгие требования к соблюдению подрядчиком сроков, установленных для выполнения работ. Более того, клиент должен обладать значительными полномочиями, позволяющими участвовать в управлении реализацией проекта: компания-заказчик имеет право отклонять или одобрять выбор субподрядчиков, контролировать их деятельность, устанавливать требования непосредственно к ним. Как правило, в этом случае субподрядчики выбираются на основе тендера. Существует несколько форм типового контракта EPCM:
Согласно этой форме контракта EPCM, подрядчик EPCM предоставляет только услуги по управлению проектом. Кроме того, клиент заключает большинство договоров подряда от своего имени, принимая на себя риски, возникающие в результате невыполнения подрядчиком своих обязательств. Эта форма контракта EPCM перекладывает большинство рисков, включая предполагаемый перерасход средств и задержки реализации проекта, на клиента.
Типовой контракт EPCM, как разновидность EPC-контракта, основан на принципе “стоимость плюс комиссия". Основные характеристики этой формы типового контракта EPCM перечислены ниже:
Подрядчику компенсируются все расходы, связанные с реализацией проекта, и, кроме того, он получает вознаграждение, которое рассчитывается на основе согласованной нормы прибыли.
Гонорар, выплачиваемый подрядчику за управление реализацией проекта, может быть определен как фиксированная величина, оговоренная в контракте.
Детализируя структуру цены контракта, определяется вознаграждение, выплачиваемое непосредственно подрядчику, как фиксированная величина, тогда как расходы, связанные с объемом выполнения работ по проекту, не определяются.
Подрядчик EPCM выступает в качестве EPC-подрядчика. Компания-подрядчик EPCM заключает соглашения с субподрядчиками от своего имени и несет ответственность перед заказчиком за случаи невыполнения субподрядчиками своих обязательств.
Общая сумма обязательств EPCM-подрядчика определяется размером его гонорара (в некоторых случаях частью гонорара, если это предусмотрено контрактом). Случаи, когда нарушение обязательств подрядчика EPCM, предусмотренных контрактом, происходит по грубой небрежности или умышленно, и это установлено, рассматриваются как исключительные.
Типовой контракт EPCM как разновидность EPC-контракта с фиксированной целевой ценой EPCM также основан на принципе “стоимость плюс комиссия", но, кроме того, определяется целевая общая величина расходов, связанных с выполнением работ. Основные характеристики этой формы типового контракта EPCM перечислены ниже:
Цена контракта должна состоять из двух частей, а именно: гонорара, который выплачивается подрядчику EPCM, и прямых затрат, включающих общую сумму расходов, связанных с реализацией проекта (покупка оборудования, материалы и выполнение работ).
Только гонорар, который должен быть выплачен EPCM-подрядчику, является фиксированной величиной в структуре цены контракта.
Общая сумма расходов, строго не ограничена. Это переменные затраты, которые могут быть выше или ниже стоимости, указанной в контракте. Если общая сумма прямых расходов превышает сумму, предусмотренную контрактом, разница вычитается из гонорара подрядчика. Тем не менее, подрядчик не возмещает общую сумму перерасхода средств. Таким образом риски, возникающие в результате превышения прямых затрат по контракту, распределяются между подрядчиком и заказчиком.
Если EPCM-подрядчик способен обеспечить экономию средств без снижения качества выполнения работ, компания-подрядчик получает выгоду, рассчитываемую в процентах от экономии средств.
В контракте может быть оговорено общее значение максимального предела перерасхода средств, а именно диапазон, в пределах которого допустимо фактическое превышение расходов. Если общая сумма превышения расходов не превышает пределов данного диапазона, неустойки не вычитаются из гонорара подрядчика.
Применение положения о максимальном ограничении перерасхода средств к контракту EPCM имеет и другой аспект. Общая сумма экономии, за которую подрядчик EPCM не получит выгоды, также определяется в контракте.
Если учесть усмотрение клиента в управлении реализацией проекта, то оно практически такое же, как и в случае с контрактом EPCM, основанным на принципе “стоимость плюс вознаграждение”.
Общая сумма обязательств подрядчика EPCM определяется величиной его гонорара. Случаи, когда нарушение обязательств подрядчика EPCM, предусмотренных контрактом, происходит по грубой небрежности или умышленно и это установлено, рассматриваются как исключительные.
В большинстве случаев для достижения максимальной экономии средств одному субподрядчику не поручается полный объем работ (или их значительная часть). Этот типовой контракт представляет собой компромисс между контрактом EPC и контрактом EPCM, основанный на принципе “стоимость плюс комиссия” (верхний предел целевого значения, кроме того, не определен). Некоторые источники определяют эту форму как EPC-контракт с целевой ценой.
Другие разновидности EPC-контракта
Типовые контракты EPC и EPCM предусматривают выполнение подрядчиком полного цикла работ (включая проектирование, предоставление необходимого оборудования и материалов и полный цикл строительных работ) для реализации проекта солнечной электростанции. Однако возможны случаи, когда клиент самостоятельно обеспечивает выполнение определенной части работ, связанных с реализацией проекта: например, разработку проекта или поставку оборудования (солнечных панелей, инверторов, других предметов). Это подходит, в частности, зарубежным подрядчикам, которые готовы выполнить проектные работы и предоставить оборудование, но не хотят брать на себя ответственность за выполнение цикла работ. Поэтому рекомендуется использовать так называемые “сокращенные” типовые контракты:
Контракт EP (сокращение от "инжиниринг, закупки”).
Контракт EC (сокращение от "engineering & construction”).
Контракт EPCS (сокращение от “инжиниринг, закупки и надзор за строительством”).
Иногда клиент выполняет определенную часть работ, связанных с реализацией проекта, самостоятельно или делит этот объем работ между несколькими подрядчиками. Например, заказчик самостоятельно осуществляет подготовку площадки, один подрядчик осуществляет разработку проекта и поставку оборудования, другой подрядчик обеспечивает выполнение всего объема строительных работ. В целом, если все объемы работ распределены между подрядчиками таким образом, общая стоимость реализации проекта может быть ниже, чем в случае, когда EPC-подрядчик осуществляет весь процесс реализации аналогичного проекта, поскольку каждый из нескольких подрядчиков принимает на себя гораздо меньший риск, чем EPC-подрядчик. У этого подхода есть и другой аспект. Такой способ построения проекта (заключение соглашений с несколькими независимыми подрядчиками) обуславливает увеличение рисков, связанных со стоимостью проекта, которые берет на себя заказчик. Когда первый подрядчик выполняет порученные работы некачественно или с задержкой, возможно, что второй подрядчик приостановит выполнение работ (если работы выполняются последовательно) и продлит срок реализации проекта или увеличит стоимость работ (если необходимо исправить ошибки предыдущего подрядчика). Кроме того, возможна ситуация, когда достаточно сложно установить неисправность определенного подрядчика, особенно в случае, когда дефект возникает на стыке объемов работ, которые выполняются разными подрядчиками.
Что делает EPC-контракты особенными?
Существуют различные типы контрактов FIDIC, которые разделены на книги: Красная книга, Желтая книга, Серебряная книга и т.д. В зависимости от различных функций, потребностей проекта и моделей сотрудничества договаривающихся сторон.
Предварительные контракты FIDIC основаны на балансе интересов сторон. Они достаточно подробно регулируют подавляющее большинство вопросов, которые могут возникнуть в процессе проектирования, закупок и строительства. Эти документы просты, хорошо структурированы и не требуют составления отдельного контракта, однако при необходимости стороны могут внести в них изменения.
Принцип ответственности подрядчика "под ключ" делает EPC-контракты удобными и привлекательными для работодателей. EPC-контракт основан на концентрации трех элементов реализации проекта в руках одного человека (подрядчика): проектирование, Закупки (оборудования и материалов) и строительство. Таким образом, подрядчик по контракту EPC обязуется предоставить заказчику эксплуатируемый объект "под ключ". В то же время EPC-контракт выгоден и для подрядчика, поскольку может быть установлена более высокая цена за интегрированную цепочку услуг и оптимизацию прибыли.
Что следует учитывать при заключении EPC-контракта
Несмотря на то, что участники строительного рынка уже знакомы с EPC-контрактами, работодатели не всегда знают, чего ожидать от таких контрактов. Существует несколько ключевых положений, которые необходимо учитывать при заключении EPC-контракта и для повышения финансовой привлекательности проекта.
Фиксированная цена реализации проекта и ограничения на повышение цены.
Цена EPC-контракта обычно фиксирована и устанавливается в виде единовременной выплаты, что накладывает больше рисков на подрядчика и дает определенную уверенность в окончательной стоимости проекта. Однако фиксированная цена может измениться при определенных обстоятельствах.
В частности, стандартные договорные положения и условия FIDIC дают подрядчику право требовать от заказчика оплаты дополнительных расходов в случае изменений (изменения характера работ, проекта, объема и качества работ и т.д.), изменений в законодательстве, расходов подрядчика, понесенных подрядчиком в результате задержки или невыполнения обязательств заказчиком и т.д.
В этом случае контракт часто предусматривает возможность дополнительного получения “разумной прибыли” (которая обычно составляет от 5 до 15 % от суммы затрат) от работодателя наряду с такими расходами. Такие положения могут привести к неконтролируемому и непредсказуемому росту цены контракта.
Таким образом, должно быть обеспечено, чтобы подавляющее большинство рисков, связанных с непредвиденными расходами, возлагалось на подрядчика. В то же время обстоятельства, при которых подрядчик может повысить договорную цену, должны быть исчерпывающими и ясными. Кроме того, должен быть установлен предел максимального увеличения договорной цены.
Фиксированный срок завершения и ограничение его продления
EPC-контракты обычно устанавливают фиксированные сроки выполнения работ, однако они предусматривают возможное продление сроков завершения в определенных случаях, таких как отклонения, исключительно неблагоприятные погодные условия, неожиданная нехватка персонала и материалов, вызванная эпидемиями или действиями правительства, или любая задержка, вызванная виной заказчика.
Как и выше, общей рекомендацией будет следующая: заказчики должны ограничить и четко определить в контракте исчерпывающий перечень мероприятий, дающих подрядчику право на продление срока завершения. Кроме того, контракт не должен содержать формулировок, допускающих различное толкование. Например, стандартный текст Желтой книги EPC не определяет значение термина “исключительно неблагоприятные погодные условия”, что может быть основанием для продления сроков завершения работ. Это часто приводит к недопониманию и судебным разбирательствам между договаривающимися сторонами относительно существования такого события.
Более того, контракт должен включать пункт о “одновременной задержке”, который предотвращает необоснованное продление срока, когда есть две или более причин задержки, и хотя бы одна из этих причин не дает подрядчику права на продление срока в соответствии с общим пунктом о продлении срока. Например, если есть задержка, произошедшая по вине подрядчика, а также задержка, вызванная действиями заказчика в период первоначальной задержки, подрядчик не имеет права на продление срока до степени параллелизма, поскольку действия заказчика в этом случае фактически не влияют на сроки завершения. Отсутствие этого пункта в контрактах может привести к необоснованному увеличению сроков.
Безопасность
Надлежащее обеспечение выполнения обязательств подрядчика является необходимым условием для снижения рисков заказчика и потенциального инвестора. Точный характер обеспечения может варьироваться.
В целях обеспечения обязательств подрядчика в контракте может содержаться “оговорка о удержании”, которая дает право заказчику удерживать определенный процент (от 5 до 15 %) от каждого платежа. Такие средства накапливаются и выплачиваются подрядчику на более поздних этапах проекта, по истечении гарантийного срока или при условии выполнения других договорных условий.
Обеспечение также может быть в форме банковской гарантии, полученной подрядчиком в пользу заказчика, сумма которой обычно составляет от 5 до 15 % от договорной цены. Точная сумма гарантии определяется индивидуально в каждом конкретном случае с учетом ряда различных факторов, включая: наличие любого другого обеспечения, график платежей, репутацию подрядчика, платежеспособность, риск неисполнения обязательств подрядчиком и т.д.
Кроме того, баланс прав сторон часто обеспечивается за счет использования нескольких отдельных видов обеспечения на разных этапах проекта с разными основаниями для взыскания или разблокировки. Например, контракт может предусматривать:
гарантия авансового платежа, которая предоставляется до начала работ в размере авансового платежа (если это предусмотрено контрактом) и остается в силе до определенного этапа работ;
гарантия выполнения работ в размере от 5 до 15 %, которая выдается до начала работ и остается в силе до тех пор, пока объект не будет построен и передан в эксплуатацию заказчику;
гарантийное обязательство, которое остается в силе в течение гарантийного срока или периода уведомления о дефектах и обеспечивает обязательства подрядчика по устранению дефектов после приемки работ.
Также следует рассмотреть возможность получения гарантии Материнской компании. Это гарантия аффилированного лица подрядчика, которая предусматривает, что оно выполнит обязательства подрядчика, если по какой-либо причине подрядчик их не выполнит.
Независимо от выбранного метода обеспечения обязательств, в контракте должны быть установлены четкие и подлежащие исполнению условия обращения взыскания на ценную бумагу.
Ответственность подрядчика
Другим важным вопросом является ответственность подрядчика за задержку и недостижение расчетных параметров проектной мощности или других показателей эффективности проекта. Отсутствие ограничений ответственности подрядчика или установление их на максимальном уровне (предпочтительно как можно ближе к общей цене контракта) повысит привлекательность проекта для финансирования.
Если подрядчик также выступает в качестве оператора по контракту на эксплуатацию, контракт должен обеспечивать предотвращение потенциальных манипуляций и перекладывания ответственности или рисков по контрактам EPC или O &M. Например, штрафы по контракту O&M могут быть намного ниже, чем штрафы, предусмотренные EPC-контрактом. Таким образом, подрядчик попытается уйти от ответственности по контракту EPC и будет подвергнут меньшим штрафным санкциям по контракту O & M. Чтобы избежать этого, EPC-контракт должен запрещать освобождение подрядчика и оператора от ответственности, возникающей в результате или в связи с нарушением любого из контрактов.
Следует отметить, что EPC-контракты обычно содержат некоторые из вышеупомянутых требований, однако стандартные положения должны быть тщательно пересмотрены в соответствии с законодательством, изменены, дополнены и конкретизированы в каждом конкретном случае с учетом особенностей проектов.
Объем работ
Подрядчики стремятся подать наиболее привлекательное и конкурентоспособное предложение, чтобы выиграть контракт. Однако после детального анализа часто оказывается, что указанная цена включает ограниченный объем работ. Следовательно, цена контракта может еще больше вырасти из-за “дополнительных” работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию. Во избежание подобных ситуаций рекомендуется указывать в EPC-контракте обязательство подрядчика выполнить все работы, предусмотренные проектной документацией.
Проектная документация
Одним из скрытых подводных камней EPC-контракта с иностранным подрядчиком являются стандартные инженерные положения EPC-контракта. Необходимо учитывать разницу в подходах к проектированию в других странах и их регулировании.
Иностранный подрядчик может недооценить объем инженерных работ или не учесть требования законодательства к объему и содержанию проектной документации или необходимость адаптации дизайна проекта, поскольку он часто рассматривается как внутренний документ. Такие обстоятельства существенно влияют на сроки реализации проекта. Учитывая вышеизложенное, EPC-контракт должен содержать полный объем необходимой проектной документации и требования, в соответствии с которыми подрядчик должен выполнять работы.
Что следует учитывать при выборе подрядчика
Выбор подрядчика - один из важнейших моментов реализации проекта. Многие работодатели допускают типичные ошибки на этом этапе. Во избежание провала проекта из-за выбранного подрядчика необходимо соблюдать следующие основные правила:
Прежде всего, подрядчик должен иметь опыт реализации аналогичных проектов с учетом масштабов и используемых технологий. Во-вторых, подрядчик должен иметь пул местных субподрядчиков, опыт и историю сотрудничества с ними. В-третьих, подрядчик должен быть знаком с местными инженерными и строительными правилами.
Поскольку финансовая ответственность подрядчика практически никогда не превышает его вознаграждение и не покрывает всех расходов заказчика, привлечение неопытного подрядчика может помешать реализации проекта и нанести заказчику ущерб, равный стоимости проекта.
Отсутствие опыта сотрудничества с местными субподрядчиками и непонимание местных строительных и инженерных норм всегда приводит к задержкам, которые в некоторых случаях могут привести к невозврату средств в рамках проекта
Таким образом, правильная контрактная стратегия в сочетании со сбалансированным подходом к выбору подрядчика является необходимым условием успешной реализации проекта.
